对移民局2019.7.24最新发布的EB5新规的解读

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对移民局2019.7.24最新发布的EB5新规的解读

移民局昨天正式公布了EB5新规并设定新规生效日为2019年11月21日。首先需要指出的是，本次EB5新规属于美国行政部门的部门规章的范畴，并不是美国国会通过的法律。美国行政部门的部门规章的效力仅次于美国国会通过的法律和美国宪法。本次EB5新规走完了国土安全部（移民局的上级单位）的完整部门规章发布流程，也多次征求了公众意见，前后历时两年多才正式出台，从程序上可以说无懈可击。从新规内容上，国土安全部是依照国会通过的1990年《移民和国籍法》的授权条款对现有规则进行的调整，也有充分的法律依据。

本次发布的EB5新规主要对现行规则进行了以下变化：

1. 增加EB5最低投资金额。

现行EB5投资金额是100万美元，除非投资目标就业区（TEA），在目标就业区的投资金额可以降低到50万美元。新规提高这两个数字分别到180万美元和90万美元。也就是2019年11月21日开始，投资目标就业区需要至少90万美元，而非目标就业区需要至少180万美元。同时新规规定国土安全部每五年就会根据消费者物价指数调整一次EB5最低投资金额。

提高EB5最低投资金额对已经在排期队列中的中国EB5投资人是一个利好。由于增加投资金额显然会降低全球范围内的新EB5申请，从而使得每年“插队”的外国投资人的数量减少。在EB5绿卡每年名额1万人不变的情况下，其他国家投资人占用绿卡名额少了，则意味着留给中国投资人的绿卡名额就多了。因此涨价会减少现有投资人的排期时间。虽然我们不知道精确的减少排期的长短，但是从大方向上讲，已经在排期队列中的中国投资人的排期时间会减少是一个基本结论。

2. 优先日保留。

这是本次新规中最具突破性的创新规定。新规规定，如果同一个EB5投资人有多个获批的526申请的话，那么可以使用所有批准中最早的那个优先日来排期和获取绿卡名额，但是如果在先的优先日已经被使用过了，则不能再次被使用，同时多个526申请必须是同一个申请人的多个获批526申请。最后，被批准的526不能因为欺诈或者移民局的重大错误已经被撤销。

用通俗的话来讲，如果现在一个EB5申请人的526申请已经获批，但是因为各种原因项目已经报废，829无望的，只要这个申请人排期还没有到，没有去申请过绿卡名额，同时这个获批的526并没有因为欺诈或者移民局的重大错误而被撤销的，那么这个申请人可以再去做一个新的EB5投资，等新的526批准后，可以使用原来老的526的优先日来进行排期和申请绿卡名额。但是需要注意，新的EB5申请不能更换主申，必须是原来的主申才可以。

这对于526申请已经获批，但是项目因为欺诈等原因已经报废的投资人是一个特别重大的利好，在2019年11月21日之前新投资一个50万美元的EB5项目或者在2019年11月21日之后新投资一个90万美元的EB5项目，就可以保留原先的优先日，继续EB5申请。

此外对于526申请已经获批且已经拿到临时绿卡的投资人来讲，是不适用这一条的。对于这些投资人如果项目确定报废，如果还尚未递交829申请的，可以另做一个新的EB5投资，并在随后的829申请中主张商业计划书的实质性变更来尝试挽救。这部分内容在老规定中就有，在此不再赘述。

3. 目标就业区的指定。

在本次新规中，国土安全部还做了一个非常重大的规则变更。由于此前老规定授权州政府来指定目标就业区的规则遭到滥用，导致实际上美国的任何地区都可以是目标就业区，都可以享受50万美元的最低投资限额，使得原先目标就业区想要优待农村和落后地区的立法意图无法实现，因此改革的呼声很高也由来已久。在此次新规中，国土安全部收回了对州政府指定目标就业区的授权，以后对特定地区的目标就业区的指定将直接由移民局来进行。此外更重要的是，原先的老规则规定任意的地理或者行政区块都可以被加在一起计算失业率，只要失业率达到或超过联邦平均失业率的150%就可以被州政府指定为目标就业区，但是由于老规则没有对这些地块的组合原则进行明确规定，导致了巨大的漏洞。实践中不管项目所在地的失业率有多低，只要组合上大量失业率高的地块，就总能得到一个平均失业率达标的，人为炮制的目标就业区。

因此，新规规定，以后可以组合的地块是新企业实际在做生意的一个或者多个人口普查区，再加上与这些普查区直接相邻的周围的普查区。这样一方面限定了特别指定的目标就业区是新企业实际在做生意的地点，另一方面也限定了组合地块不能再向外无限扩张，只能扩张到与新企业实际做生意地点直接相邻的周边一圈人口普查区。